Ações fiduciárias travam tentativa de Trump de permitir que 401(k) acessem cripto e private equity

Ações fiduciárias estão travando a tentativa de Trump de abrir os 401(k) para cripto e private equity. Os empregadores estão recuando, aterrorizados com o risco de serem processados por oferecer investimentos de maior custo e mais difíceis de resgatar em planos de aposentadoria.

A Casa Branca assinou uma ordem executiva no mês passado ordenando ao Departamento de Trabalho que reduza os riscos legais. Mas especialistas jurídicos dizem que isso não eliminará a ameaça.

A regra que rege os 401(k) obriga as empresas a agir no melhor interesse dos funcionários, uma frase tão vaga que alimentou uma onda incessante de processos judiciais por vinte anos. Centenas de empresas foram arrastadas aos tribunais.

Algumas, como Boeing e Lockheed Martin, pagaram milhões para chegar a um acordo. É por isso que a maioria das empresas apenas se mantém com investimentos básicos e de taxas baixas. Oferecer hedge funds ou cripto significa levar uma ação judicial, e ninguém quer ser o caso de teste.

Departamento de Trabalho recebe ordens, mas não pode extinguir processos judiciais

Jennifer Doss, que lidera a equipe de contribuições definidas na Captrust, disse claramente: “A administração só pode fazer tanto para conter a litigância.” A lei é muito ampla, e mesmo novas regras não podem prometer imunidade.

A ordem de Trump deu ao Secretário do Trabalho seis meses para emitir diretrizes sobre como incluir investimentos alternativos dentro de fundos 401(k) diversificados. O objetivo é um escudo legal, uma regra de “porto seguro” (safe harbor).

Mas até isso pode sair pela culatra. Lisa Gomez, que dirigiu a Administração de Segurança de Benefícios dos Empregados (EBSA) durante o governo Biden, disse que os empregadores ainda podem ser processados se falharem em qualquer parte do procedimento.

Daniel Aronowitz, escolhido por Trump para liderar a EBSA agora, disse ao Congresso em junho que planeja “encerrar a era da regulação por litigância”. Ele dirige a Encore Fiduciary, que vende seguros contra processos judiciais para planos 401(k).

Aronowitz quer dar às empresas espaço para assumir investimentos de maior retorno sem se preocupar em serem processadas se os mercados oscilarem. Mas os tribunais não se curvarão apenas a memorandos de agências.

Pegue o que aconteceu com a Intel. A empresa despejou alguns fundos de funcionários em private equity e hedge funds há cerca de dez anos. Eles foram processados. Eles venceram.

Mas o processo judicial se arrastou por anos e custou uma fortuna. Essa vitória não deu confiança real a outras empresas. Michael Kreps, que aconselha empregadores no Groom Law Group, disse categoricamente: “A frustração com a litigância atingiu um ponto de ebulição.”

Novas regras chegam rápido, mas os tribunais ainda bloqueiam empregadores

O Departamento de Trabalho já começou a reverter os avisos da era Biden. Eles recuaram nas diretrizes que diziam às pequenas empresas para não oferecerem private equity em seus 401(k). Eles também descartaram diretrizes que sinalizavam cripto como um sinal vermelho para investigação. Isso não significa que os processos judiciais vão desaparecer.

Em julho, a agência apresentou um parecer apoiando a HP nos tribunais. Funcionários processaram a empresa por usar contribuições correspondentes restantes, dinheiro renunciado por trabalhadores que saíram cedo, para financiar correspondências futuras. Os autores da ação disseram que esse dinheiro deveria ter sido usado para reduzir custos.

A HP disse que seguiu seus documentos de plano e as regras do IRS. O Departamento de Trabalho concordou com a HP.

Bradford Campbell, que liderou a EBSA durante o governo George W. Bush, disse o departamento agora está apoiando as empresas mais ativamente. Mas nada disso resolve a confusão legal mais profunda. Em abril, a Suprema Corte tornou mais difícil para os empregadores obterem dispensas antecipadas em processos judiciais de 401(k). Essa decisão mantém os casos vivos por mais tempo e aumenta o custo da defesa, mesmo que você vença.

Outra decisão da Suprema Corte no ano passado eliminou a doutrina Chevron, que obrigava os tribunais a deferirem às agências quando as leis não eram claras. Douglas Tang, sócio da Patterson Belknap, disse que essa mudança enfraquece qualquer diretriz que possa sair da ordem executiva de Trump.

O Congresso poderia alterar a lei para adicionar regras reais de porto seguro ou tornar mais difícil para os trabalhadores processarem, mas Tang disse: “não parece haver nenhum impulso para tais esforços.” Então, os processos judiciais continuam chegando, e os empregadores continuam evitando riscos. É assim que as coisas estão.